也谈鉴定结论矛盾，如何认定其证明力
作者：彭 箭 江西省吉水县人民法院
人民法院报6月20日第4版刊登《两个鉴定结论矛盾，如何认定其证明力》一文中，原告起诉要求被告还款，被告抗辩称另外已偿还9000元借款，并提出了原告出具的收款收据，原告对此收据予以否认并申请法院鉴定机构进行鉴定，结论为原告所写，原告得知鉴定结论后又自行委托法院外的某司法鉴定中心对该收据进行鉴定，结论与前一鉴定结论相反。法院最后以原告自行委托法院外司法鉴定中心的鉴定，未经人民法院司法鉴定机构统一对外委托，不符合最高人民法院的《人民法院司法鉴定工作暂行规定》，认定该鉴定结论不具有证据效力；人民法院司法鉴定机构的鉴定结论符合证据三性特征，认定其证据效力。
笔者赞同点评中认为的当事人自行委托有关部门对涉案有关问题进行鉴定，并不发生违法不违法的问题，所发生的仍然是作为其举出的证据必须经过庭审质证，才能确定其证据效力的大小或有无。但对点评中提出的根据举证责任分配的规则来解决两个鉴定结论的相互冲突有不同的意见，首先笔者认为对该收款收据是否为原告书写的应由被告继续举证，理由如下:
被告为证明其另外偿还了原告9000元借款，举出了原告出具的收款收据，原告对该收据进行了否认，此时被告是否完成了举证责任，关键是该收据是否具有了证明力。该收据要具有证明力，必须满足两个条件，一是收据本身是真实的，为当事人主张的制作者所作的，而不是伪造的，即形式上的证明力；二是收据表达的内容真实可靠，与待证事实有关联性，能证明待证事实，即实质上的证明力。本案原告否认收据为其所写，仅在形式上否认了其证明力，造成该收据是由原告出具的还是伪造的处于不确定的状态，即证据来源不明确，而证据来源属于证据三性之一，其证明责任应由提供证据方承担，故本案应由被告对其提供的收款收据的真实性继续进行举证，以排除证据的瑕疵，获取证据的证明力，而不应由原告对该证据来源是否合法承担举证责任。如果原告对该收据实质上的证明力进行否认，则原告应对其否认的事实提供足够的反驳证据。当然，原告自行申请法院委托鉴定及自行委托鉴定也未尝不可，但本案不能分配原告承担举证责任，据此根据负举证责任一方当事人不能说明理由而举出相互矛盾的鉴定结论证据，可视为对该问题未举证或举证不能，从而直接认定被告举出的收款收据的证明力。
再次，本案原告对法院鉴定机构的鉴定结论未提出异议。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，只有具有第27条所规定的情形，才可认定其异议，进而可申请重新鉴定或直接否定原鉴定结论的证明力，但对27条所列举的四种情形，实践中，很难真正用证据证明其存在，比如说鉴定结论明显依据不足的情形，本来鉴定的事项就具有专业性，如若要求普通人来用证据证明其依据不足就更难了。况且，不存在以上各种情形下，也有可能存在不科学公正的鉴定结论，从而引起当事人的异议。本案原告对原鉴定结论不提出异议，故原告再次举证就没必要围绕对原鉴定结论的异议进行举证了。
第三，我国民事鉴定程序的启动方式有三种，一是单方委托鉴定，二是双方协商确定鉴定机构、鉴定人，三是法院指定鉴定机构、鉴定人，这三种方式各自有不同的适用程序和条件。任何鉴定程序得出的鉴定结论都必须经过庭审质证，在质证过程中，可以对各鉴定结论所采的鉴定程序、鉴定方法、依据的材料等情况进行对比、质询；以确定其证据效力的大小或有无。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第77条规定了最佳证据规则，所谓最佳证据规则是指人民法院就数个证据对同一事实都有证明力，不同证据证明了相反的事实主张的情况下，有关各个证据证明力的大小所作的规定，该条仅规定了不同种类的证据法律推定其证明力的大小，为法官判断同种类不同证据之间证明力的大小提供了方向性的指示。此外，在判断本案两个相互矛盾的鉴定结论的证明力时，可以考虑以下因素：法院鉴定机构的鉴定工作，有最高人民法院的《人民法院司法鉴定工作暂行规定》进行规范，在程序方面给予了当事人的充分保障，其作出的鉴定结论，可信性自然要高一些。而在一方自行委托鉴定的过程中，对方当事人要么对自行鉴定之事一无所知，要么即使知道也无可奈何，也不存在对方当事人申请鉴定人回避的问题；且一方当事人因其利益关系往往要找对自己有利的鉴定部门， 以获得对自己有利的鉴定结论，这些因责导致自行委托鉴定可信性略逊于法院鉴定机构的鉴定。
综上，笔者认为，本案在当事人不申请重新鉴定的情况下，法院应在庭审质证的基础上，充分考虑各方面的因素，判断两个鉴定结论证明力的大小，并认定证明力大的鉴定结论的证明力。
兰州市人民防空工程建设管理办法
甘肃省兰州市人民政府
兰州市人民防空工程建设管理办法
（2002年8月9日兰州市人民政府令〔2002〕第3号发布，根据兰州市人民政府令〔2011〕第2号《关于修改<兰州市爱国卫生管理办法>等9件政府规章的决定》修订）
第一条 为了加强人民防空工程建设管理，规范人民防空工程建设行为，提高城市整体防空防灾能力和城市地下空间开发利用水平，确保人民防空工程的战备效益、社会和经济效益，根据《中华人民共和国人民防空法》、《甘肃省实施〈中华人民共和国人民防空法>办法》和有关法律、法规之规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内人民防空工程的建设维护、管理使用和平时利用。
第三条 本办法所称人民防空工程，是指为防空防灾保障人员安全与物资掩蔽、人民防空防灾指挥、医疗救护等而单独修建的地下防护建筑，以及结合地面建筑修建的可用于防空防灾的地下室(以下简称防空地下室)。
第四条 市人民防空主管部门主管本市人民防空工程的建设维护、管理使用和平时利用工作。
县、区人民防空主管部门按照各自的管理权限，主管本行政区域内的人民防空工程的建设维护、管理使用和平时利用工作。
发展改革、规划、土地、建设、财政、价格等行政管理部门应当在各自的职责范围内，协同人民防空主管部门做好人民防空工程建设管理工作。
第五条 人民防空工程建设应当纳入城市总体规划，纳入全市国民经济和社会发展计划。
市人民防空主管部门应当根据人民防空的需要和城市建设总体规划的要求，结合城市建设和经济发展水平，按照平战结合、地上地下结合、单建附建结合和配套建设的原则，编制人民防空工程建设专项规划，按规定程序报经批准后组织实施。
在城市规划制定过程中，人民防空部门应当会同规划部门，将人民防空工程建设专项规划纳入城市总体规划中。
第六条 利用城市地下空间进行建设，应当兼顾人民防空的要求。
市人民防空主管部门应当参与城市地下空间的规划、开发利用和建设审批工作，负责城市地下空间开发利用兼顾人民防空要求的管理和监督检查。
城市地下空间开发利用规划，城市公共绿地、广场、地下交通干线以及其他重大基础设施的规划和建设，应当充分考虑人民防空要求，兼顾人民防空功能。
第七条 城市各类开发区、居住区、新城区、工业园区、大学城建设和旧城区改造以及经济发展较快的乡镇应当依法落实人民防空工程建设，有关部门在审查初步设计时应当有人民防空主管部门参加。
第八条 根据人民防空工程建设专项规划单独修建的人民防空工程属国防基础设施，按照国家有关规定享受相关优惠政策。
人民防空工程建设专项规划中确定单独修建人民防空工程的地域，在进行建设时应当预留人民防空工程必需的空间位置。
单独修建的人民防空工程需要连接城市道路、供水、排水、供热、供电、通信等设施时，有关部门应当给予配合，提供便利条件。
第九条 单独修建的人民防空工程，其立项、设计、施工、监理、质量监督、造价管理、竣工验收等按国家有关规定执行。
第十条 单位、个人投资单独修建人民防空工程，按照国家规定程序报批后，由投资单位或个人按国家有关规定组织实施。人民防空主管部门应当对其建设进行监督，使之达到人民防空工程的相关标准。
第十一条 城市新建民用建筑，应当按照下列标准修建防空地下室：
(一)新建10层以上(含10层)或基础埋置深度超过3米以上(含3米)的9层以下的民用建筑，按地面首层的建筑面积修建防空地下室；
(二)除本条第一款第(一)项规定以外的民用建筑修建防空地下室面积标准按照国家和省规定的相关标准执行。
前款所称民用建筑是指除工业生产厂房及其配套设施以外的所有非生产性建筑。
防空地下室的修建规模、防护等级、战时用途由市、县、区人民防空主管部门按照各自的管理权限审批。
第十二条 市规划区内大型公共建筑、高层建筑和各类小区的初步设计审查工作，应当有人民防空主管部门参加，对防空地下室设计进行专业审查。
第十三条 按照规定应当修建防空地下室的民用建筑，确因下列条件限制不能同步配套建设的，建设单位可以申请易地建设：
(一)采用桩基且桩基承台顶面埋置深度小于3米或者地下室空间净高达不到规定标准的；
(二)按规定的指标应建防空地下室的面积只占地面建筑首层的局部，结构和基础处理困难且处理费用过高的；
(三)建在流砂、暗河、基岩埋深过浅等地段的项目，因地质条件不适于修建的；
(四)因建筑地段房屋或地下管道设施密集，防空地下室不能施工或者难以采取措施保证施工安全的。
第十四条 建设单位申请易地建设防空地下室，应当向市人民防空主管部门提交书面申请并按规定报送相关资料。
市人民防空主管部门应当在收到易地建设防空地下室申请书和相关资料之日起10日内作出决定，对符合条件的予以批准，对不符合条件的不予批准并书面说明理由。
第十五条 经批准易地建设防空地下室的建设单位，应当按本省规定标准缴纳防空地下室易地建设费。
除国家规定项目外，任何单位和个人不得批准减、缓、免缴防空地下室易地建设费。
防空地下室易地建设费由市人民防空主管部门负责收缴，全额上缴财政专户，实行收支两条线管理。
第十六条 防空地下室易地建设费专项用于本市人民防空建设。
市人民防空主管部门应当根据人民防空建设规划和年度建设计划，提出防空地下室易地建设费年度使用计划，按规定程序报经批准后，由财政拨付使用。
第十七条 防空地下室的建设质量应当符合建筑工程质量标准和人民防空工程质量标准。
防空地下室的质量监督，可以由人防工程质量监督机构实施或委托具备人民防空工程质量监督资格的质量监督机构进行。
从事防空地下室设计、施工、监理的单位和个人，应当取得国家、省相关机构认证的人防工程专业资质。
第十八条 市人民防空工程主管部门负责本市人民防空工程使用的防护设备管理。人民防空工程使用的防护设备，应当符合国家规定的人民防空工程防护设备标准。
人民防空工程防护设备销售者，应当在办理工商营业登记手续后，及时向市人民防空主管部门备案。
人民防空工程内外使用的各种标（牌）示，由市人民防空主管部门统一制作。
第十九条 防空地下室竣工后，由市人民防空主管部门组织进行专业验收，对验收合格的出具认可文件，建设单位凭认可文件向建设行政和其他有关部门备案；未经专业验收或验收不合格的，建设单位不得组织竣工验收。
第二十条 人民防空工程的平时利用，应当坚持有偿使用、用管结合的原则。平时由投资者使用管理，收益归投资者所有；战时或遇到灾害时根据防空、防灾需要统一安排使用。
人民防空工程隶属单位或者个人(以下简称工程隶属单位)管理所属人民防空工程的平时利用，接受人民防空主管部门的监督检查。
第二十一条 鼓励单位和个人投资开发利用人民防空工程，为城市防空防灾、发展经济和方便群众生活服务。
平时利用防空地下室的单位和个人，使用者应当与工程隶属单位签订书面租赁使用合同，并向人民防空主管部门备案；属人防主管部门管理的，使用者应当与人民防空主管部门签订书面租赁使用合同，向人民防空主管部门缴纳人民防空工程平战结合使用费。
人民防空主管部门收取的人民防空工程平战结合使用费，应当全额上缴财政专户，实行收支两条线管理。
第二十二条 人民防空工程使用者应当遵守人民防空工程维护、安全、消防的管理规定，不得改变人民防空工程的主体结构，不得擅自拆除人民防空工程设备设施，不得危害人民防空工程的安全和使用效能。
对人民防空工程进行内部装修，应当符合本条前款规定，并事先报经人民防空主管部门批准。
第二十三条 人民防空工程的维护管理，应当遵循统一管理、分工负责、定期维护、保障使用、损害赔偿、拆除补建的原则。
平时未使用的人民防空工程，属人民防空主管部门投资修建的，由人民防空主管部门维护管理；其他人民防空工程，由工程隶属单位负责维护管理。平时已使用的人民防空工程，由使用者承担维护管理责任。
防空地下室的损害赔偿、拆除补建和报废由市人民防空主管部门按有关规定负责处理。
人民防空主管部门应当对人民防空工程维护管理进行经常性的监督检查。有关单位和个人应当接受监督、配合检查。
市、县、区人民政府应当建立人民防空工程应急管理制度，建立人民防空工程应急准备金。对危及地面安全和人民防空工程的隐患和事故，人民防空主管部门在处置的同时应当报上级主管部门和本级人民政府及财政等部门备案。
第二十四条人民防空工程的维护管理单位在进行维护管理时，应当遵守下列规定：
（一）制定工程平战功能转换技术措施和实施方案，并按照维修保养制度，对平战转换构件进行检查、维修、保养，熟悉平战转换技术措施，保证战时在规定转换时限内达到防护标准；
（二）明确人防工程权属、控制用地界线，清除孔、洞、口以及内外通道障碍物，标明各种标识；
（三）加强对主要设备设施的检查、维修和保养，消防和通风空调系统必须达到国家有关技术标准规定；
（四）对早期的人民防空工程，平时有开发利用价值的，应当开发利用；平时无开发利用价值但不存在安全隐患的，可以封堵，定期启封检查、维护、保养；平时无开发利用价值且存在安全隐患的，应当采取相关措施进行治理，保证安全。
第二十五条 任何单位和个人不得擅自拆除人民防空工程。确因特殊原因需要拆除的，应当报人民防空主管部门按权限审批，并由拆除单位在规定的期限内，按照不少于原面积、不低于原防护等级的标准补建；确因地质条件复杂、拆除面积小等原因难以补建的，经人民防空主管部门批准，按应补建人民防空工程面积所需造价缴纳易地建设费，由人民防空主管部门统一建设。
第二十六条 进行工程建设可能影响人民防空工程安全时，建设单位应当采取保障人民防空工程安全的技术措施，经人民防空主管部门批准后组织实施。
第二十七条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由市人民防空主管部门责令改正，并处以1万元以上3万元以下罚款：
（一）防空地下室设计未经专业审查擅自开工的；
（二）擅自变更经审查批准的防空地下室设计的；
（三）在人民防空工程中使用不符合国家规定标准的防护设备的；
（四）擅自拆除人民防空工程的；
（五）人防工程监理单位不具备人民防空工程监理资质的；
（六）人防工程竣工后不进行验收的；
（七）改变防空地下室主体结构、擅自拆除防空地下室设备设施，危害人防工程安全和使用效能的。
第二十八条 防空地下室局部不合格或未按应建面积修建的，由市人民防空主管部门责令限期改造或补建，并对建设单位处以1万元以上3万元以下罚款。
第二十九条 人民防空工程隶属单位或使用人未按相关规定和制度履行维护管理责任的，由人民防空主管部门责令限期改正，并处以500元以上1000元以下罚款。
第三十条 建设单位进行工程建设，未采取保障人民防空工程安全的技术措施，危及人民防空工程安全和使用效能的，由市人民防空主管部门依照《中华人民共和国人民防空法》的相关规定，责令其限期改正、依法赔偿损失，并对其处以1万元以上5万元以下罚款。
第三十一条 违反本办法规定的其他行为，由人民防空主管部门或规划、建设等有关行政主管部门在各自法定职责权限内，依照有关法律、法规和规章的相关规定予以处罚。
第三十二条 人民防空主管部门和相关行政管理部门工作人员在人民防空工程建设管理工作中有玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊或者有其他失职行为的，由其所在单位或上级机关给予行政处分；情节严重构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
第三十三条 本办法自2002年10月1日起施行。